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    重磅!屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關職責!新版總承包合同
    來源: | 作者:pmo1a9b1b | 發布時間: 2020-12-19 | 931 次瀏覽 | 分享到:

    住房和城鄉建設部、國家市場監管總局近日制定印發《建設項目工程總承包合同(示范文本)》(GF-2020-0216)。自2021年1月1日起執行,原(GF-2011-0216)版本同時廢止。


    在《示范文本》(GF-2020-0216)第2條 發包人中明確提出:

    發包人需對承包人的設計、采購、施工、服務等工作過程或過程節點實施監督管理的,有權委任工程師。工程師的名稱、監督管理范圍、內容和權限在專用合同條件中寫明。根據國家相關法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關職責,但發包人另行授權第三方進行監理的除外。

    新版合同中并未沿用2011版合同示范文本中的“監理人”角色,而是通過[3.3工程師]“根據國家相關法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關職責”的約定,將“工程師”與監理制度相關聯銜接,這是國家推行咨詢行業整合升級發展全過程工程咨詢理念的重要體現,也是與住建部施工合同示范文本、九部委標準設計施工招標文件中合同文本相比的重大突破。

    屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關職責


    解讀內容來源:建筑時報,作者:韓如波 鄭冠紅

    2011版本和2020版本對比

    新版《示范文本》參照FIDIC合同條件引入了“工程師”角色,并完善工程師參與項目實施過程中商定確定程序。新版合同[第3條 發包人的管理]很大程度上參照了FIDIC黃皮書合同條件第3條“雇主的管理”。不同FIDIC合同條件下發包人對工程管理的方式存在差異,FIDIC黃皮書中,雇主的管理體現為雇主任命的工程師的管理,而在FIDIC銀皮書交鑰匙合同條件中,因承包人承擔著交付符合雇主要求性能標準的最終成果,雇主的管理主要通過“雇主代表”來實現,且雇主不過多的介入日常工作管理。

    考慮到國內工程管理中建設單位對工程質量的首要責任、項目負責人的終身責任制,以及法律規定的監理制度,因此新版合同在2011版合同[第2條 發包人]中“監理人”條款基礎上,借鑒了FIDIC銀皮書和黃皮書中[第3條 雇主的管理]思路,并在當下建筑業改革推進全過程咨詢的制度下,形成了目前新版合同的[第3條 發包人的管理]。在具體的管理方式上,體現為“發包人代表”“發包人人員”和“工程師”的管理。

    其中最值得一提的是,新版合同中并未沿用2011版合同示范文本中的“監理人”角色,而是通過[3.3工程師]“根據國家相關法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關職責”的約定,將“工程師”與監理制度相關聯銜接,這是國家推行咨詢行業整合升級發展全過程工程咨詢理念的重要體現,也是與住建部施工合同示范文本、九部委標準設計施工招標文件中合同文本相比的重大突破。

    新版合同明確工程師是發包人任命授權的獨立專業的第三方,根據自己的專業技能和判斷進行工作,并按照合同約定進行商定、確定,發承包雙方超出合同約定的期限未對爭議達成一致的,工程師按照合同約定審慎做出公正的確定,并將確定結果通知合同當事人,除非發承包一方在28天內對工程師的確定有異議并發出異議通知的,工程師的確定應被視為對合同雙方具有約束力。這一商定確定的工作機制,有利于專業第三方人士參與并化解發承包雙方的履約爭議,提高了發承包雙方爭議解決的效率,降低了爭議解決成本。

    但是實施層面,因目前強制監理制度繼續存在,主管機關監督管理角度“監理人”仍占據重要席位,且新版合同同時約定“根據國家相關法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關職責,但發包人另行授權第三方進行監理的除外”,如果發包人同時委托了監理人的情況下,發包人代表、工程師、監理人之間的職責權限如何劃分將會非常復雜,當前的“工程師”是否能夠適應本土化需求,還有待市場進一步驗證。

    3.3 工程師 

    3.3.1 發包人需對承包人的設計、采購、施工、服務等工作過程或過程節點實施監督管理的,有權委任工程師。工程師的名稱、監督管理范圍、內容和權限在專用合同條件中寫明。根據國家相關法律法規規定,如本合同工程屬于強制監理項目的,由工程師履行法定的監理相關職責,但發包人另行授權第三方進行監理的除外。

    3.3.2 工程師按發包人委托的范圍、內容、職權和權限,代表發包人對承包人實施監督管理。若承包人認為工程師行使的職權不在發包人委托的授權范圍之內的,則其有權拒絕執行工程師的相關指示,同時應及時通知發包人,發包人書面確認工程師相關指示的,承包人應遵照執行。

    3.3.3 在發包人和承包人之間提供證明、行使決定權或處理權時,工程師應作為獨立專業的第三方,根據自己的專業技能和判斷進行工作。但工程師或其人員均無權修改合同,且無權減輕或免除合同當事人的任何責任與義務。

    3.3.4 通用合同條件中約定由工程師行使的職權如不在發包人對工程師的授權范圍內的,則視為沒有取得授權,該職權應由發包人或發包人指定的其他人員行使。若承包人認為工程師的職權與發包人(包括其人員)的職權相重疊或不明確時,應及時通知發包人,由發包人予以協調和明確并以書面形式通知承包人。

    3.4 任命和授權

    3.4.1 發包人應在發出開始工作通知前將工程師的任命通知承包人。更換工程師的,發包人應提前7天以書面形式通知承包人,并在通知中寫明替換者的姓名、職務、職權、權限和任命時間。工程師超過2天不能履行職責的,應委派代表代行其職責,并通知承包人。

    3.4.2 工程師可以授權其他人員負責執行其指派的一項或多項工作,但第3.6款[商定或確定]下的權利除外。工程師應將被授權人員的姓名及其授權范圍通知承包人。被授權的人員在授權范圍內發出的指示視為已得到工程師的同意,與工程師發出的指示具有同等效力。工程師撤銷某項授權時,應將撤銷授權的決定及時通知承包人。

    3.5 指示

    3.5.1 工程師應按照發包人的授權發出指示。工程師的指示應采用書面形式,蓋有工程師授權的項目管理機構章,并由工程師的授權人員簽字。在緊急情況下,工程師的授權人員可以口頭形式發出指示或當場簽發臨時書面指示,承包人應遵照執行。工程師應在授權人員發出口頭指示或臨時書面指示后24小時內發出書面確認函,在24小時內未發出書面確認函的,該口頭指示或臨時書面指示應被視為工程師的正式指示。

    3.5.2 承包人收到工程師作出的指示后應遵照執行。如果任何此類指示構成一項變更時,應按照第13條[變更與調整]的約定辦理。

    3.5.3 由于工程師未能按合同約定發出指示、指示延誤或指示錯誤而導致承包人費用增加和(或)工期延誤的,發包人應承擔由此增加的費用和(或)工期延誤,并向承包人支付合理利潤。

    3.6 商定或確定

    3.6.1 合同約定工程師應按照本款對任何事項進行商定或確定時,工程師應及時與合同當事人協商,盡量達成一致。工程師應將商定的結果以書面形式通知發包人和承包人,并由雙方簽署確認。

    3.6.2 除專用合同條件另有約定外,商定的期限應為工程師收到任何一方就商定事由發出的通知后42天內或工程師提出并經雙方同意的其他期限。未能在該期限內達成一致的,由工程師按照合同約定審慎做出公正的確定。確定的期限應為商定的期限屆滿后42天內或工程師提出并經雙方同意的其他期限。工程師應將確定的結果以書面形式通知發包人和承包人,并附詳細依據。

    3.6.3 任何一方對工程師的確定有異議的,應在收到確定的結果后28天內向另一方發出書面異議通知并抄送工程師。除第19.2款[承包人索賠的處理程序]另有約定外,工程師未能在確定的期限內發出確定的結果通知的,或者任何一方發出對確定的結果有異議的通知的,則構成爭議并應按照第20條[爭議解決]的約定處理。如未在28天內發出上述通知的,工程師的確定應被視為已被雙方接受并對雙方具有約束力,但專用合同條件另有約定的除外。

    3.6.4 在該爭議解決前,雙方應暫按工程師的確定執行。按照第20條[爭議解決]的約定對工程師的確定作出修改的,按修改后的結果執行,由此導致承包人增加的費用和延誤的工期由責任方承擔。

    3.7 會議

    3.7.1 除專用合同條件另有約定外,任何一方可向另一方發出通知,要求另一方出席會議,討論工程的實施安排或與本合同履行有關的其他事項。發包人的其他承包人、承包人的分包人和其他第三方可應任何一方的請求出席任何此類會議。

    3.7.2 除專用合同條件另有約定外,發包人應保存每次會議參加人簽名的記錄,并將會議紀要提供給出席會議的人員。任何根據此類會議以及會議紀要采取的行動應符合本合同的約定。

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